Colloquio di lavoro e impiego in Svizzera: le domande che un recruiter non ha il diritto di fare
«Ha figli, o ne prevede?» «È sindacalizzato?» «Ha già avuto problemi di salute?» Queste domande si pongono ancora nei colloqui di lavoro in Svizzera romanda. Sono illecite nella maggior parte dei casi, ed espongono il datore di lavoro a un’indennità per discriminazione all’assunzione. Il candidato, dal canto suo, ha il diritto di non rispondere, e anche di rispondere in modo evasivo.
Questa guida si rivolge prima ai recruiter, che vogliono un colloquio conforme senza rinunciare alle informazioni utili, e si legge anche dal lato del candidato. Spiega la regola del Codice delle obbligazioni, elenca le domande vietate e quelle ammesse, precisa quando esiste un’eccezione, cosa rischia il datore di lavoro e come costruire una griglia di colloquio che regga. Tutto è tratto dai testi di legge, dalla giurisprudenza del Tribunale federale e dalle pagine delle autorità cantonali.
La regola: solo le domande legate all’idoneità al posto
Tutto parte da una frase del Codice delle obbligazioni, che si applica fin dalla candidatura: il datore di lavoro può trattare dati concernenti il lavoratore soltanto in quanto si riferiscano all’idoneità lavorativa o siano necessari all’esecuzione del contratto di lavoro (art. 328b CO). Fare una domanda è già raccogliere un dato. Tre conseguenze:
- Il legame con il posto è l’unico criterio. Una domanda è ammessa se la risposta serve a giudicare se il candidato può fare il lavoro, o se è necessaria per concludere ed eseguire il contratto. Tutto il resto rientra nella sfera privata, protetta dall’art. 328 CO e dalla legge sulla protezione dei dati. Il Tribunale federale ne deduce una presunzione: il trattamento dei dati previsti dall’art. 328b CO è presunto lecito, quello degli altri dati è presunto illecito (DTF 123 III 129).
- Il posto sposta il confine. La stessa domanda può essere vietata per un posto e ammessa per un altro: i debiti per un venditore no, per un gestore patrimoniale sì. È l’esigenza concreta del posto a giustificare la domanda, mai la curiosità o la politica aziendale.
- La discriminazione è una colpa a sé. La legge sulla parità vieta di discriminare in base al sesso, direttamente o indirettamente, in particolare fondandosi sullo stato civile, sulla situazione familiare o, per le donne, sulla gravidanza, e questo divieto si applica in particolare all’assunzione (art. 3 LPar). Una domanda sulla gravidanza non è quindi solo una lesione della personalità: è l’indizio di una discriminazione.
Il principio vale per il colloquio, ma anche per il modulo di candidatura, i test, le referenze e le ricerche online.
Le domande vietate, salvo esigenza particolare del posto
Gravidanza, progetto di figli, pianificazione familiare
Tutte le domande su una gravidanza in corso o futura sono vietate, ricorda l’Incaricato della protezione dei dati Giura-Neuchâtel nel suo parere del 2018. Sole eccezioni: un lavoro pericoloso o incompatibile con la gravidanza, vietato dal diritto pubblico alle donne incinte, o un impiego molto breve per una situazione precisa. La candidata non ha alcun obbligo di annunciare una gravidanza, conferma l’Ufficio per la parità vodese.
Stato civile, situazione familiare, custodia dei figli
«È sposato?», «Chi tiene i suoi figli?», «Il suo coniuge lavora?»: queste domande mirano alla situazione familiare, criterio di discriminazione espressamente citato dall’art. 3 LPar. Se il posto esige trasferte o orari irregolari, chiedi del vincolo, non della famiglia: «Il posto implica due notti alla settimana in trasferta, è compatibile per lei?»
Salute, malattie, disabilità, trattamenti
Lo stato di salute rientra nella sfera intima. La domanda è ammessa solo se un’affezione precisa renderebbe il lavoro impossibile o pericoloso: capacità di portare carichi per un posto di movimentazione, acuità visiva per un autista. Anche allora, si limita all’idoneità per quel posto, mai al dossier medico completo.
Casellario giudiziale e procedimenti penali
La richiesta di un estratto del casellario giudiziale ha «in linea di principio carattere eccezionale», secondo la Città di Losanna. È ammessa per un posto di fiducia in cui un reato peserebbe direttamente sul lavoro, gestione di un patrimonio o di casse per esempio. Per un’attività regolare con minorenni o persone vulnerabili, il datore di lavoro può chiedere l’estratto specifico, che menziona solo i divieti di esercitare in vigore.
Debiti, esecuzioni, situazione finanziaria
Vietato per la maggior parte dei posti. Ammesso quando il posto implica maneggiare denaro o valori, o una responsabilità finanziaria: il datore di lavoro può allora chiedere un estratto del registro delle esecuzioni, che il candidato ottiene lui stesso presso l’ufficio.
Religione, convinzioni, sindacato, impegno politico
Queste domande sono ammesse solo in un’«impresa di tendenza», la cui attività si fonda su tali convinzioni: una Chiesa, un partito, un sindacato, un’associazione militante. Per tutti gli altri datori di lavoro sono illecite. Il Tribunale federale ammette che il datore di lavoro si informi sull’affiliazione sindacale dopo la conclusione del contratto, unicamente per applicare un CCL (DTF 123 III 129).
Orientamento sessuale, origine, vita privata
Nessun legame con l’idoneità, quindi nessun posto nel colloquio. Attenzione alla sfumatura: chiedere la nazionalità o il permesso di soggiorno è lecito, perché il datore di lavoro deve sapere se può assumere senza autorizzazione. Chiedere «da dove viene il suo cognome» non lo è.
Le domande ammesse, e quelle che lo diventano secondo il posto
Formazione, percorso, competenze, referenze professionali
Diplomi, esperienze, responsabilità, risultati, lingue, strumenti padroneggiati, motivi delle partenze precedenti: è il cuore del colloquio, e la Città di Losanna riassume la regola invitando il datore di lavoro a limitare le sue domande alla formazione, al percorso e alle prospettive professionali del candidato.
Disponibilità, termine di disdetta, grado desiderato
Data d’entrata possibile, termine di disdetta in corso, grado di occupazione, orari accettati, mobilità geografica: questi elementi sono necessari per concludere il contratto.
Nazionalità, permesso di lavoro
Necessario per sapere se l’assunzione è possibile senza contingente né autorizzazione preventiva. La nostra guida ai permessi di lavoro per i cittadini UE dettaglia i casi.
Pretese salariali e salario attuale
Lecito, anche se il candidato non è tenuto a rivelare il suo salario attuale. Su Licorn, le pretese sono nel profilo prima del colloquio; vedi il nostro barometro del lavoro per gli ordini di grandezza.
Salute, casellario, debiti: sì, quando il posto lo esige
Queste domande ridiventano lecite quando un’esigenza concreta del posto le giustifica: idoneità fisica per un lavoro gravoso, onorabilità per una posizione di fiducia, solvibilità per la gestione di fondi. Il datore di lavoro deve poter spiegare il legame e limitarsi al necessario.
Un procedimento penale che incide sulla capacità lavorativa
Il Tribunale federale ha ammesso l’annullamento di un contratto perché una candidata aveva taciuto, durante il colloquio, un procedimento penale pendente suscettibile di pregiudicare considerevolmente la sua capacità lavorativa (DTF 132 II 161). Il candidato deve segnalare spontaneamente ciò che gli impedirebbe di eseguire il contratto.
Lato candidato: il diritto di non rispondere, e i suoi limiti
Rifiutare di rispondere, o rispondere in modo inesatto
A una domanda illecita, il candidato può rifiutare di rispondere o rispondere in modo inesatto senza conseguenze giuridiche: è il «diritto alla menzogna» riconosciuto dalla dottrina e ripreso dalla Città di Losanna per i precedenti penali non pertinenti. Sulla gravidanza, l’Ufficio per la parità vodese è esplicito: avete il diritto di non rispondere in modo conforme alla realtà.
Meglio rispondere a lato che denunciare la domanda
Lo stesso ufficio consiglia di dare una risposta falsa piuttosto che trincerarsi dietro l’illiceità della domanda, perché segnalare l’illegalità può bastare a far scartare la candidatura. Una risposta neutra del tipo «nulla nella mia situazione mi impedisce di occupare questo posto» chiude l’argomento.
Per una domanda lecita, la menzogna si paga
Mentire su un diploma, un’esperienza, un casellario richiesto per un posto di fiducia o un’incapacità di fare il lavoro significa ingannare il datore di lavoro. Può invalidare il contratto per dolo o errore essenziale (art. 23 e 28 CO), e un licenziamento per questo motivo non è abusivo.
L’obbligo di informare spontaneamente
Il candidato deve rivelare da sé ciò che renderebbe l’esecuzione del contratto impossibile o gravemente compromessa: un’incapacità lavorativa nota, un divieto di esercitare, o un procedimento penale pendente che incide sulla sua capacità lavorativa (DTF 132 II 161).
Conservare una traccia
Un candidato che ritiene di essere stato scartato per un motivo discriminatorio ha interesse ad annotare la domanda, la data e le persone presenti appena uscito dal colloquio. La legge sulla parità gli dà poi un termine breve per agire, vedi sotto.
Oltre le domande: referenze, social network, test, dossier
Le referenze e i precedenti datori di lavoro
La legge sulla protezione dei dati obbliga a informare la persona quando i dati sono raccolti presso terzi (art. 19 LPD). In pratica: chiedi al candidato quali referenze contattare e il suo accordo, limitati alle domande legate al posto, e non contattare il datore di lavoro attuale senza il suo via libera esplicito. Un precedente datore di lavoro che fornisce informazioni errate e lesive dell’onore viola dal canto suo l’art. 328 CO.
I social network
Consultare un profilo professionale pubblico, LinkedIn per esempio, resta nel quadro dell’idoneità. Frugare negli account privati, nelle foto delle vacanze o nelle opinioni politiche non ha legame con il posto e contravviene al principio di proporzionalità della LPD. Il candidato deve essere informato delle ricerche fatte su di lui.
I test e gli esami
Test di competenze, simulazioni e test psicotecnici sono ammessi se misurano un’attitudine richiesta dal posto e il candidato ne è informato. Un esame medico di assunzione è ammesso solo se il posto lo giustifica, e il medico trasmette al datore di lavoro solo la conclusione sull’idoneità, non la diagnosi.
Gli estratti ufficiali
Casellario giudiziale ordinario per un posto di fiducia, estratto specifico per un’attività con minorenni o persone vulnerabili, estratto delle esecuzioni per una responsabilità finanziaria: sempre ordinati dal candidato stesso, mai dal datore di lavoro, e solo per i posti che lo giustificano.
Il dossier di candidatura
I dati di un candidato non assunto non hanno più finalità una volta coperto il posto: restituisci o distruggi il dossier, salvo accordo del candidato a conservarlo per un altro posto. Il candidato dispone di un diritto d’accesso a ciò che hai raccolto su di lui (art. 25 LPD), note del colloquio comprese.
Cosa rischia il datore di lavoro
Indennità per rifiuto di assunzione discriminatorio
Se il rifiuto di assumere è legato al sesso, alla gravidanza o alla situazione familiare, la persona scartata può pretendere solo il versamento di un’indennità da parte del datore di lavoro, che non supererà l’importo corrispondente a tre mesi di salario (art. 5 cpv. 2 e 4 LPar). Non può esigere di essere assunta.
L’obbligo di motivare per iscritto
La persona che non è assunta e che fa valere una discriminazione può esigere dal datore di lavoro che motivi la sua decisione per iscritto (art. 8 cpv. 1 LPar). Un’offerta ritirata subito dopo l’annuncio di una gravidanza è, per l’Ufficio per la parità vodese, un forte indizio di discriminazione.
Un termine di tre mesi per il candidato
La persona che vuole l’indennità deve agire in giustizia entro tre mesi dal momento in cui il rifiuto di assunzione le è stato comunicato, pena la perenzione (art. 8 cpv. 2 LPar). All’assunzione, l’alleggerimento dell’onere della prova dell’art. 6 LPar non si applica: spetta al candidato rendere verosimile la discriminazione, da cui l’importanza della motivazione scritta.
Lesione della personalità e protezione dei dati
Una raccolta di dati senza legame con il posto è una lesione illecita della personalità (art. 328 e 328b CO) e una violazione della LPD. Il candidato può esigere l’accesso, la rettifica o la distruzione dei dati, e chiedere riparazione. Il mancato rispetto di certi obblighi della LPD, come il dovere di informare, è inoltre passibile di multa.
Il rischio d’immagine
Un colloquio raccontato sui social o su una piattaforma di recensioni è letto da tutti i candidati successivi. Nelle professioni in cui i candidati mancano, è spesso il costo più alto.
Costruire una griglia di colloquio conforme, senza perdere informazioni
I recruiter che fanno domande illecite cercano in genere un’informazione legittima: la disponibilità, l’affidabilità, la stabilità. Si ottiene altrimenti:
- Parti dal mansionario. Elenca le esigenze concrete del posto, orari, trasferte, carichi, responsabilità finanziaria, contatto con minorenni, poi formula una domanda per esigenza. «Il posto esige la presenza il sabato, è possibile per lei?» sostituisce ogni domanda sulla famiglia.
- Stessa griglia per tutti. Le stesse domande nello stesso ordine a ogni candidato, con una valutazione per criterio. È la migliore protezione contro un’accusa di discriminazione, e uno strumento di decisione migliore.
- Annuncia ciò che raccogli. Referenze, test, estratti ufficiali, ricerche online: dillo al candidato prima, e chiedi il suo accordo quando vengono contattati terzi.
- Annota i fatti, non le impressioni. «Ha gestito un team di sei persone per tre anni» regge davanti a un tribunale; «non sembra molto disponibile» è un indizio di discriminazione. Il candidato può chiedere di leggere le tue note.
- Forma chi conduce i colloqui. La domanda illecita viene raramente dalle risorse umane, più spesso dal futuro capo diretto che «fa conoscenza». Una pagina di istruzioni prima di ogni colloquio basta.
Per le professioni in cui la disoccupazione supera il 5 %, il colloquio si inserisce inoltre nella procedura dell’obbligo di notifica dei posti vacanti, che impone di convocare i candidati idonei.
Il metodo Licorn: le condizioni sono poste, il colloquio parla di competenze
I vincoli sono nel profilo
Grado di occupazione, luogo, telelavoro, salario, tipo di contratto: il candidato li ha fissati prima di ogni contatto. Il recruiter non deve più indovinarli con domande sulla vita privata.
Il matching si basa su criteri oggettivi
Competenze, esperienza, esigenze del posto: la proposta parte da ciò che è pertinente per l’impiego, come chiede l’art. 328b CO.
Il colloquio serve a ciò che deve servire
Verificare le competenze, presentare il team, rispondere alle domande del candidato. La nostra guida per i recruiter spiega come pubblicare le tue condizioni e ricevere profili già compatibili.
Domande frequenti sulle domande vietate al colloquio
No, salvo se il lavoro è pericoloso o incompatibile con una gravidanza, o se si tratta di un impiego molto breve per una situazione precisa. La gravidanza e la situazione familiare sono criteri di discriminazione citati dall’art. 3 LPar. La candidata non deve annunciare una gravidanza al colloquio e può rispondere in modo inesatto a una domanda illecita.
No. L’estratto ordinario si giustifica solo per un posto di fiducia in cui un reato peserebbe direttamente sul lavoro. L’estratto specifico, limitato ai divieti di esercitare, può essere chiesto per un’attività regolare con minorenni o persone vulnerabili, su conferma scritta del datore di lavoro. In entrambi i casi, è il candidato a ordinare l’estratto.
Di fronte a una domanda illecita, sì, senza conseguenze giuridiche: è la posizione della dottrina, ripresa dalla Città di Losanna e dall’Ufficio per la parità vodese. Di fronte a una domanda lecita, no: una menzogna su un diploma, un’esperienza o un’incapacità di fare il lavoro permette al datore di lavoro di invalidare il contratto per dolo o errore essenziale, e il candidato deve persino segnalare spontaneamente un procedimento penale che inciderebbe sulla sua capacità lavorativa (DTF 132 II 161).
La domanda in sé è una lesione della personalità, raramente sanzionata da sola. Il rischio reale è il rifiuto di assunzione che segue: se la persona scartata rende verosimile una discriminazione, può ottenere un’indennità fino a tre mesi di salario (art. 5 LPar), dopo aver esatto una motivazione scritta e agito entro tre mesi (art. 8 LPar).
Un profilo professionale pubblico sì, nella misura in cui informa sull’idoneità al posto. Gli account privati no: il loro contenuto non ha legame con l’impiego e la LPD impone la proporzionalità. In ogni caso, il candidato deve essere informato delle ricerche effettuate su di lui.
Non senza il suo accordo esplicito. La LPD impone di informare la persona quando i dati sono raccolti presso terzi (art. 19), e una chiamata al datore di lavoro attuale può costargli il posto. Limitati alle referenze che il candidato ti indica, e alle domande legate al posto.
In sintesi
In Svizzera, un recruiter può porre solo le domande che servono a giudicare l’idoneità al posto o a concludere il contratto (art. 328b CO). Gravidanza, famiglia, salute, casellario, debiti, religione, sindacato, orientamento e origine sono fuori campo, salvo esigenza concreta del posto. Il candidato può non rispondere, o rispondere a lato, a una domanda illecita, ma deve la verità su tutto ciò che conta per l’impiego. Il datore di lavoro che scarta una candidata per una gravidanza o una situazione familiare si espone a un’indennità fino a tre mesi di salario.
La griglia di colloquio che protegge meglio è anche quella che recluta meglio: domande tratte dal mansionario, le stesse per tutti, valutate sui fatti.
Fonti
- Codice delle obbligazioni, art. 23, 28, 320, 328 e 328b, testo integrale su Fedlex
- Legge federale sulla parità dei sessi (LPar), art. 3, 5, 6 e 8, su Fedlex
- Legge federale sulla protezione dei dati (LPD) del 25 settembre 2020, art. 6, 19 e 25, su Fedlex
- Tribunale federale, DTF 132 II 161: procedimento penale pendente taciuto al colloquio, vizio del consenso
- Tribunale federale, DTF 123 III 129: art. 328b CO, affiliazione sindacale e protezione della personalità
- Città di Losanna, Periodo di candidatura: domande ammesse, precedenti penali, diritto alla menzogna (in francese)
- Città di Losanna, Trattamento dei dati personali: art. 328b CO e presunzione di liceità (in francese)
- Incaricato della protezione dei dati e della trasparenza Giura-Neuchâtel, parere 2018.2151, Gravidanza e colloquio di lavoro (in francese)
- Canton Vaud, Ufficio per la parità, FAQ sul diritto del lavoro e la parità: gravidanza e colloquio, indennità, termini (in francese)
- Ufficio federale di giustizia, Casellario giudiziale svizzero: estratto per privati ed estratto specifico